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    河北省福彩快三走势图:论强奸罪的重构—从强奸罪的对象反思强奸罪的重构

    时间:2015-06-25  作者:李香梅

    福彩3d开奖结果今天 www.hrwr.net [摘要]强奸罪,是指违背妇女意志,采用暴力、胁迫或者其他手段,强行与妇女进行性交,或者采用任何手段与不满14周岁的幼女性交的行为。然而,随着社会的发展,“男性对男性”、“女性对女性”、“女性对男性”性侵犯案例越来越多,根据刑法的原则“法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚”。如此一来,上述三种性侵犯都不能以“强奸罪”论处,取而代之的是猥亵罪、侮辱罪等比“强奸罪”刑罚力度较轻的罪名。因此,将强奸罪的主体与对象扩充至一般主体是极为必要的。
    论文关键词:强奸罪,同性性侵犯,女性对男性,同性恋

    在长期的历史发展中,我们形成了对强奸罪的特定看法,强奸是男性对女性的性暴力行为,但随着社会的发展,男性遭遇“强奸”的案例越来越多。2004年8月21日凌晨,16岁少年在打工的酒店包间内被38岁的男经理以暴力手段强行与他发生同性性行为。由于我国现行刑法未对同性性侵犯作出明确的规定,因此对施暴者的行为,只能以《治安管理处罚条例》第十九条属于“流氓活动”,对其给予行政拘留十五日的处罚。2004年受害少年将施暴者告上法庭,要求人身损害赔偿,12月9日受理该案的法院作出一审判决,判令施暴者赔偿原告人民币五万元。[1]但是,受害者的性权利如何?;??目前,我国法律上尚属空白。按照传统的刑法理论,强奸罪?;さ目吞迨歉九男圆豢汕址傅娜ɡ?,那么男性的性权利从何?;??

    一、强奸罪的概述

    (一)强奸罪的历史发展

    1.我国强奸罪的历史发展

    我国最早的有关非法性交的罪名始于西周,据《通史》前纪·卷五记载:有巢氏时,“实有季子,其性喜淫,昼淫于市。帝怒,放之于西南。”[2]强奸罪,古称“禽兽行”,指严重违背社会道德的性交行为。据《小尔雅·广义》所述:“男女不以义交谓之淫。上淫曰蒸,下淫曰报,旁淫曰通。”[3]所谓“义”应是指须有丈夫与妻妾的婚姻关系。据《尚书·大传》记载,此类犯罪要处以宫刑,即“男女不以义交者,其刑宫。”[4]

    汉律规定,丈夫与人通奸,处徒刑三年;而妻子与人通奸则处死刑?!督伞芳窃兀?ldquo;不和谓之强。”[5]《唐律疏议》将奸非罪列为卷第二十六杂律中,唐律中规定:普通人相和奸,徒一年半;奴与良人和奸,徒二年半,强奸徒二年。如奴强奸良人或奸父祖妾,伯叔母、姑、妹、子孙妇、兄弟之女者,都处绞刑。宋承唐制。元代法律规定,奸幼女杖一百七,强奸无夫妇女杖一百七,有夫则处死,三人轮亦才处死。明律作出规定,强奸处绞,奸12岁以下幼女,虽同意也以强奸罪论。[6]清承明律。在半殖民地半封建社会时期,对强奸罪也做了规定。1935年中华民国刑法中就规定了强奸罪、奸淫幼女罪、轮奸罪、乘机奸淫罪、诈术奸淫罪等。新中国成立后的两部刑法——1979年刑法和1997年刑法中,强奸罪均规定在侵犯人身权利、民主权利一章。

    由于受三纲五常、伦理道德以及女弱男强的传统观念的影响,我国各代法律均规定强奸罪侵犯的客体是女性的性权利,而男性的性权利如何?;の从杌卮?。新民主主义时期根据地的立法,已把男女平等作为一项法律原则,但受传统性观念的影响,对强奸罪的性权利的?;の醋鞒鲂碌墓娑?。随着我国政治、经济形势的变化,强奸犯罪也随之发生了许多新情况和特点。虽然,新中国成立后先后修改了刑法典,但对于强奸罪未作出新规定。因此,重新审视强奸犯罪是极为必要的。

    2.外国法律中的强奸罪

    美国对于鸡奸,无论是否自愿,美国法律称之为“违反天良罪”,此罪最高刑期是六十年或终身监禁。有些州此罪的最低刑期也很重,如终身苦役等,并也有过女性强奸男性而受到刑事处罚的判例。法国《新刑法典》规定:“以暴力、强制、威胁或趁人无备,对此人犯以下任何性进入行为,无论其为何种性质,均为强奸罪。强奸罪15年徒刑。”

    从以上可以看出,无论是大陆法系国家还是英美法系国家,均对男性性权利有不同程度的?;?,与其相比,我国刑事立法对男性性权利的?;っ飨郧啡?。因此,笔者认为,我国刑事立法应对男性性权利予以?;?,以体现人人平等的法律观,实现刑法的科学性。

    (二)强奸罪的种类

    各国(地区)对强奸罪种类的规定各不相同。概括来讲,主要包括以下几种:

    1.强奸罪。

    2.乘机强奸罪。

    3.奸淫幼女罪。

    4.骗奸罪。

    5.诱奸罪。

    6.利用从属关系奸淫罪。

    7.轮奸罪。

    8.奸淫亲属罪。

    9.奸淫致死伤罪。

    10.强盗强奸罪。

    11.强奸杀人罪。[7]

    (三)我国现行刑法中强奸罪的规定及立法缺失

    1.我国刑法对强奸罪的规定

    我国刑法只规定了强奸罪一个罪名,虽然2002年3月15日《最高人民法院、最高人民检察院关于执行<刑法>确定罪名补充规定》,本条的罪名为“强奸罪”,取消了“奸淫幼女罪”罪名。但实则规定了一般强奸和奸淫幼女两种情形。

    1997年刑法第二百三十六条规定:“以暴力、胁迫或其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。

    奸淫不满十四周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。

    强奸妇女、奸淫幼女,有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑:

    (一)强奸妇女的、奸淫幼女情节恶劣的;

    (二)强奸妇女、奸淫幼女罪多人的;

    (三)在公共场所当众强奸妇女的;

    (四)二人以上轮奸的;

    (五)致被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。

    2.女性主体的缺失

    我国刑法中强奸罪的构成,主体通常是男子,其中直接正犯只是男子。在西方国家,随着第二次世界大战的结束,人权运动一时风起云涌,“性解放”运动流行。尤其是女性的性主体意识增强,她们不再单纯的成为强奸的受害者与被动者,而是在某种场合扮演直接的行为人。因此,西方国家对于强奸罪进行了修订。如:《法国刑法典》第二卷“侵犯人身之重罪、轻罪”第二编“侵犯人身罪”第二章“伤害人之身体或精神罪”第三节“性侵犯罪”第一目“强奸罪”第222-23条规定:“以暴力、强制、威胁或趁人无备,对他人施以进入任何行为,无论其为何种性质,均为强奸罪。强奸罪,处15年徒刑。”[8]而我国在受传统社会中男尊女卑、女弱男强的父权制社会的性别观念的影响下,认为男子是社会的主导者,不可能成为强奸的对象,导致我国在刑法立法规定上,关于女性成为强奸罪的直接正犯未予回答,造成法律空白。性自由权不仅仅是女性享有的,男子同样享有性自由。因此,笔者认为,将男子纳入强奸罪的?;ざ韵笠约敖考樽锏闹魈謇┏渲烈话阒魈迨羌匾?。这不仅符合世界刑事立法的发展方向,也符合我国现实国情。

    二、关于强奸罪的对象的讨论

    (一)同性能否成立强奸罪

    1.同性之恋

    “同性之恋”盛行于古希腊。当时人们认为一个年轻男子没有同性恋性伴便是一种公认的耻辱。欧洲一些著名哲学家、画家、音乐家包括苏格拉底、爱德华二世、米开朗琪罗和亚历山大大帝、达芬奇、卢梭均为同性恋者。在社会走向多元化的今天,同性恋基本上得到社会的理解,但现行婚姻法律并不认可同性性关系,如我国《婚姻法》规定结婚的主体须是男女即异性。因而,在法律不予认可的情况下,同性性关系存在失衡的状态,当这种情况发展严重时,就有可能出现同性性暴力这一社会现象。

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